知識點講解三十一、中外合作經營企業(yè)法律制度

　　（一）中外合作經營企業(yè)的設立

　　1.設立合作企業(yè)的條件

　　國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)是：（1）產品出口的生產型合作企業(yè)；（2）技術先進的生產型合作企業(yè)。

　　2.設立合作企業(yè)的法律程序

　　（1）由中國合作者向審查批準機關報送有關文件。

　　（2）審查批準機關審批。

　　（3）辦理工商登記。

　　以上所稱審查批準機關，是指商務部或者省級商務主管部門。

　　（二）中外合作經營企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

　　1.合作企業(yè)的注冊資本

　　（1）合作企業(yè)的注冊資本，是指為設立合作企業(yè)，在工商行政管理機關登記的合作各方認繳的出資額之和。

　　（2）合作企業(yè)的投資總額，是指按照合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產經營規(guī)模，需要投入的資金總和。

　　（3）合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，參照中外合資經營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關規(guī)定執(zhí)行。

　　2.合作企業(yè)的投資和合作條件

　　（1）合作各方的出資方式

　　合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產權、專有技術、土地使用權等財產權利。合作各方應當以其自有的財產或者財產權利作為投資或者提供合作條件，對該投資或者提供的合作條件不得設置抵押或者其他形式的擔保。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產的，應當依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定進行資產評估。

　　（2）合作各方的出資比例

　　在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由國務院對外經濟貿易主管部門確定。

　　（3）合作各方的出資期限

　　①合作各方應當在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限。

　　②未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應當向已繳納投資或者提供合作條件的他方承擔違約責任。

　　③合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應當由中國注冊會計師驗證并出具驗資報告，由合作企業(yè)據以發(fā)給合作各方出資證明書。出資證明書應當抄送審查批準機關及工商行政管理機關。

　　（4）合作各方的出資轉讓

　　合作各方之間相互轉讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權利的，須經合作他方書面同意，并報審查批準機關批準。審查批準機關應當自收到有關轉讓文件之日起30日內決定批準或者不批準。

　　（三）中外合作經營企業(yè)的組織形式和組織機構

　　1.合作企業(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。

　　（1）具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。

　　（2）不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關系是一種合伙關系。

　　2.合作企業(yè)的組織機構

　　具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立聯合管理委員會。董事會或者聯合管理委員會是合作企業(yè)的權力機構，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。

　　（1）董事會或者聯合管理委員會

　　①董事會或者聯合管理委員會成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協商確定。

　　②董事會董事長、副董事長或者聯合管理委員會主任、副主任的產生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定；中外合作者一方擔任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔任。

　　③董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。

　　（2）會議制度

　　①董事會會議或者聯合管理委員會會議每年至少召開1次，由董事長或者主任召集并主持。1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯合管理委員會會議。董事會會議或者聯合管理委員會會議應當有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會會議或者聯合管理委員會會議的董事或者委員，應當書面委托他人代表其出席和表決。

　　②董事會會議或者聯合管理委員會會議作出決議，須經全體董事或者委員的過半數通過。

　　③董事或者委員無正當理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者聯合管理委員會會議的，視為出席會議并在表決中棄權。

　　④下列事項由出席董事會會議或者聯合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：合作企業(yè)章程的修改；合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；合作企業(yè)的資產抵押；合作企業(yè)的解散；合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；合作各方約定由董事會會議或者聯合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。

　　（3）合作企業(yè)設總經理1人，負責合作企業(yè)日常經營管理工作，對董事會或者聯合管理委員會負責。合作企業(yè)的總經理由董事會或者聯合管理委員會聘任、解聘。

　　（4）合作企業(yè)成立后，經合作各方一致同意，可以委托合作一方進行經營管理，另一方不參加管理；也可以委托合作各方以外的第三人經營管理。合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經營管理的，必須經董事會或者聯合管理委員會一致同意，并應當與被委托人簽訂經營管理合同。

　　（四）中外合作經營企業(yè)的收益分配與回收投資

　　1.合作企業(yè)的收益分配

　　合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤、分配產品或者其他方式分配收益。合作企業(yè)合作各方約定采用分配產品或者其他方式分配收益的，應當按照中國稅法的有關規(guī)定，計算應納稅額。

　　2.合作企業(yè)外國合作者先行回收投資

　　（1）外國合作者先行回收投資的方式。

　　①在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例；

　　②經財政稅務機關審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；

　　③經財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。

　　（2）外國合作者先行回收投資的條件。

　　①中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有；

　　②對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準；

　　③中外合作者應當依照有關法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務承擔責任；

　　④外國合作者提出先行回收投資的申請，應當具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經財政稅務機關審查同意后，報審查批準機關審批；

　　⑤外國合作者應當在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　（五）中外合作經營企業(yè)的期限、解散和清算

　　1.合作企業(yè)的期限

　　（1）合作企業(yè)的期限由中外合作者協商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。

　　（2）合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協商同意要求延長合作期限的，應當在期限屆滿的180天前向審查批準機關提出申請。審查批準機關應當自接到申請之日起30日內，決定批準或者不批準。

　　（3）合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但是，外國合作者增加投資的，經合作各方協商同意，可以向審查批準機關申請延長合作期限。

　　2.合作企業(yè)的解散

　　合作企業(yè)出現下列情形之一時解散：（1）合作期限屆滿；（2）合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經營；（3）中外合作者一方或者數方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經營；（4）合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經出現；（5）合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關閉。

　　3.合作企業(yè)的清算

　　合作企業(yè)期滿或者提前終止時，應當依照法定程序對資產和債權、債務進行清算。中外合作者應當依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產的歸屬。

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