九、中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度
(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本和投資總額
1．合營企業(yè)的注冊資本
合營企業(yè)的注冊資本是合營各方認繳的出資額之和。即：注冊資本＝中方出資額＋外方出資額。
【提示】中外合資經(jīng)營企業(yè)應當符合《公司法》關于公司注冊資本最低限額的要求。
(1)出資比例。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25％。
(2)減資。合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確實需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關審批。
(3)增資。合營企業(yè)增加注冊資本應當經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報原審批機關核準。
(4)增資、減資的程序。出席董事會會議的董事一致通過、審批機關批準、修改章程、變更登記。
2．合營企業(yè)的投資總額
合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產(chǎn)流動資金的總和。即：投資總額＝注冊資本＋借入資本。
【提示】投資總額中包括注冊資本的資金和一部分借款，一般情況下，外商投資企業(yè)投資總額要比注冊資本大。
合營企業(yè)的注冊資本和投資總額之間應當保持正確、合理的比例關系。該比例關系可以用下表表示：
表3．3
合營企業(yè)注冊資本與投資總額的關系
幣種：美元

【提示】合作企業(yè)、外資企業(yè)中注冊資本與投資總額的比例，參照合營企業(yè)的規(guī)定執(zhí)行。
3．合營企業(yè)的出資方式
(1)外商投資企業(yè)的出資方式是：貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、場地使用權等。
(2)外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不得以人民幣繳付出資。
(3)外國合營者作為出資的機器設備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權或?qū)Ｓ屑夹g，應當報審批機構批準。
(4)只有中國合營者才能以場地使用權作為出資。
(5)合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權益或者合營他方的財產(chǎn)和權益為其出資提供擔保。
【提示】這句話包括以下5點意思：①不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款作為自己的出資。②不得用以合營企業(yè)名義取得租賃的設備作為自己的出資；③不得用合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資。④不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)為自己的出資提供擔保。⑤不得以合營他方(另一方)的財產(chǎn)為自己出資提供擔保。
4．合營企業(yè)合營各方的出資期限【2009年單選題、2011年簡答題】
(1)一次繳清出資的，應在6個月內(nèi)繳清全部出資；
(2)分期繳付出資的，第一次出資應不低于總出資額的15％，在3個月內(nèi)繳清。剩余部分出資，則適用《公司法》的規(guī)定，在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起2年內(nèi)繳清。
【例題21·單選題】中國甲公司與美國乙公司共同投資設立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為1200萬美元，合營合同規(guī)定投資者采取分期繳付的出資方式。2009年11月6日，該中外合資經(jīng)營企業(yè)取得工商行政管理機關當日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。按照我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，該合營企業(yè)合營各方繳清第一期出資額的最后期限是（　?。?。
A．2010年2月6日
B．2010年3月6日
C．2010年4月6日
D．2010年5月6日
【答案】A
【解析】本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資期限。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)約定分期繳付出資的，其第一期出資不得低于各自認繳出資額的15％，并自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
(3)對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權設立外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60％以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。控股投資者在付清全部購買金額之前，不得取得企業(yè)的決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。
【例題22·多選題】外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資于2009年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的是（　?。?。
A．甲公司于2009年5月30日向乙公司一次支付120萬美元
B．甲公司于2009年5月30日向乙公司支付60萬美元。2010年2月28日支付60萬美元
C．甲公司于2010年2月28日向乙公司一次支付120萬美元
D．甲公司于2009牟8月30日向乙公司支付80萬美元，2010年8月30日支付40萬美元
【答案】BCD
【解析】本題考核收購境內(nèi)資產(chǎn)的價款支付期限。根據(jù)規(guī)定，對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權設立外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。該合營企業(yè)于2009年3月1日成立，甲公司應于2009年5月31日前向乙公司支付120萬美元的購買金。因此，A選項是符合規(guī)定的。另外，對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60％以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。B選項和C選項因甲公司在向乙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付的數(shù)額不足總金額的60％，是不符合規(guī)定的。D選項因不符合應在1年內(nèi)付清全部購買金的規(guī)定，也是錯誤的。
(4)合營企業(yè)合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的情況
①合營各方均違約
合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。
②合營一方違約，另外一方守約
外商投資企業(yè)一方未按期繳付或者繳清其出資的，即構成違約。守約方應當催告違約方在1個月內(nèi)繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟損失。守約方應當在逾期1個月內(nèi)，向原審批機關申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找投資者承擔違約方在合同中的權利和義務。
【備考提示】“各方”均違約與“一方”違約，這二者的法律后果不同，要注意區(qū)分。
(5)合營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資。因特殊情況不能同步繳付的，應報原審批機關批準，并按實繳出資比例分配收益。
【提示】如果投資者同步繳付出資，就按照“認繳”出資比例分配收益；如果投資者不能同步繳付出資，就按照“實繳”出資比例分配收益。
(6)對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。
【提示】控股投資者何時繳清出資，何時取得企業(yè)決策權。
5．合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓
合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓，是指在合營企業(yè)中合營一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)“另一方”或“第三者”。
(1)合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件
①須經(jīng)合營各方同意；
②須經(jīng)董事會會議通過；
③報原審批機構批準。
合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。
(2)轉(zhuǎn)讓程序
申請出資額轉(zhuǎn)讓→合營各方同意→董事會審查決定→報告審批機構批準→辦理變更登記手續(xù)
表3．4 各類企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓的比較

(二)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式
中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。
【鏈接1】具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式為有限責任公司，不具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其合作各方的關系是一種合伙關系。因此，在合作企業(yè)董事會的特別決議中包括“變更組織形式”，而合營企業(yè)董事會的特別決議中則沒有這一項。因為合營企業(yè)只能是有限責任公司，不能“變更組織形式”。
【鏈接2】外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司，經(jīng)批準也可以為其他責任形式。
(三)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構
1．董事會【★2011年簡答題】
(1)董事會是合營企業(yè)的最高權力機構。董事會由董事長、副董事長及其董事組成，其成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事的任期為4年，可以連任。
【總結：董事長的產(chǎn)生方式】
①有限責任公司：有限責任公司董事長和副董事長的產(chǎn)生方式由公司章程規(guī)定。
②股份有限公司：由董事會全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。
③國有獨資公司：董事長和副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定。
④中外合作經(jīng)營企業(yè)：由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長。
【鏈接1】有限責任公司、股份有限公司董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。
【鏈接2】中外合作經(jīng)營企業(yè)董事每屆任期不得超過3年。
(2)董事會的職權【★2008年多選題】
①審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)；
②總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或者聘請及其職權和待遇。
【提示】中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會職權還包括特別決議事項和出資額轉(zhuǎn)讓等事項的審議。
(3)董事會會議制度
①董事會會議由董事長召集并主持，董事長不能召集和主持時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集并主持董事會會議。
②董事會會議每年至少召開1次。
【鏈接1】股份有限公司董事會每年至少召開2次。監(jiān)事會每6個月召開一次會議。
【鏈接2】中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會每年至少召開1次。
③經(jīng)1／3以上的董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。
【總結：臨時會議的召開條件】
①有限責任公司臨時股東會。代表1／10以上表決權的股東，1／3以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議。
②股份有限公司臨時股東大會。董事人數(shù)不足法定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2／3時；公司未彌補的虧損達實收股本總額1／3時；單獨或者合計持有公司1／10以上股份的股東請求時；董事會認為必要時；監(jiān)事會提議召開時。．
③股份有限公司董事會的臨時會議。代表1／10以上表決權的股東，1／3以上的董事或者監(jiān)事會提議。
(4)董事會會議應有2／3以上董事出席。
(5)董事會會議的表決。下列事項必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：合營企業(yè)章程的修改；合營企業(yè)的終止、解散；合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；合營企業(yè)的合并、分立。
【提示】此項規(guī)定應與合作企業(yè)以及有限責任
公司、股份有限公司的相關規(guī)定予以比較區(qū)別，見表3．6—3．11。
【例題23·多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于合營企業(yè)董事會職權的有（　?。?。
A．決定是否同意合營一方將其部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者
B．決定是否解聘合營企業(yè)副總經(jīng)理
C．決定合營企業(yè)發(fā)展規(guī)劃
D．決定合營企業(yè)的分立方案【答案】ABCD
【解析】本題考核合營企業(yè)董事會的職權。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關批準。因此選項A是正確的；董事會的職權是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權和待遇等。因此選項B、C是符合規(guī)定的；合營企業(yè)董事會可以對合并和分立的事項作出決議，因此選項D是正確的。
2．經(jīng)營管理機構【★2009年單選題】
經(jīng)營管理機構設總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或者其他高級管理職務。
(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算
1．合營企業(yè)的合營期限
(1)下列行業(yè)必須約定合營期限：
①服務性行業(yè)；
②從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；
③從事資源勘查開發(fā)的；
④國家規(guī)定限制投資項目的；
⑤國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。
【備考提示】必須約定合營期限的情況：“限制投資和勘探，土地服務房地產(chǎn)”。
(2)約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應當在距合營期限屆滿6個月前向?qū)徟鷻C關提出申請。審批機關應當在收到申請之日起1個月內(nèi)決定批準或者不批準。
【總結：合營企業(yè)須經(jīng)審批的事項】
(1)注冊資本
①合營企業(yè)增加注冊資本的，報經(jīng)原審批機關核準。
②合營企業(yè)減少注冊資本，須經(jīng)審批機關批準。
(2)出資
①合營企業(yè)的投資者因特殊情況不能同步繳付出資的，應報原審批機關的批準。
②通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權設立合營企業(yè)的外國投資者，對于收購價款需要延長支付者，須經(jīng)過審批機關批準。
③合營企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓，應報審批機關批準。④合營各方同意延長合營期限，需要經(jīng)過審批機關的批準。
2．合營企業(yè)的解散【★2009年多選題】
合營企業(yè)在下列情況下解散：
①合營期限屆滿；
②企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；
③合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，無法繼續(xù)經(jīng)營；
④因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；
⑤合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，又無發(fā)展前途。
3．合營企業(yè)的清算
合營企業(yè)清算委員會的成員應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。

相關推薦：
中級會計職稱《中級經(jīng)濟法》考情分析（2008-2011） 
2012年中級會計職稱考試《經(jīng)濟法》各章知識點匯總
考試專題：2012年中級會計職稱考試章節(jié)突破試題　　試題專訓

考試大考友交流天地，共享考試經(jīng)驗