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2011年一級建造師法規及相關知識增值服務(3)

來源:233網校 2011年8月2日

  1Z307052 掌握質量責任的損失賠償

  一、保修義務的責任落實與損失賠償責任的承擔

  因保修人未及時履行保修義務,導致建筑物損毀或者造成人身、財產損害的,保修人應當承擔賠償責任。保修人與建筑物所有人或者發包人對建筑物毀損均有過錯的,各自承擔相應的責任。

  重點解析:

  1、應掌握保修人承擔賠償責任的條件。

  2、應掌握對于保修義務的承擔和維修的經濟責任承擔處理的原則。

  3、要注意建設工程保修的質量問題是指在保修范圍和保修期限內的質量問題,而不是所有的質量問題。

  二、建設工程質量保證金

  (一)缺陷責任期的確定

  (二)預留保證金的比例

  (三)質量保證金的返還

  重點解析:

  對以上三項內容一定要重點掌握,其中的數據要牢記。

  1Z307053 掌握違法行為應承擔的法律責任

  重點解析:

  掌握建設工程質量保修違法行為應承擔的主要法律責任,了解各處罰的相關數據。

  1Z308000 解決建設工程糾紛法律制度

  1Z308010 建設工程糾紛主要種類和法律解決途徑

  1Z308011 熟悉建設工程糾紛的主要種類

  一、建設工程民事糾紛

  民事糾紛的特點有三:(1)民事糾紛主體之間的法律地位平等;(2)民事糾紛的內容是對民事權利義務的爭議;(3)民事糾紛的可處分性。這主要是針對有關財產關系的民事糾紛,而有關人身關系的民事糾紛多具有不可處分性。

  在建設工程領域,較為普遍和重要的民事糾紛主要是合同糾紛、侵權糾紛。

  重點解析:

  1、 熟悉民事糾紛的三個特點,尤其是第三個特點中可處分和不可處分的民事糾紛的類型;

  2、 注意普遍和重要的民事糾紛主要是那種糾紛。

  1Z308012 掌握民事糾紛的法律解決途徑

  一、和解

  和解可以在民事糾紛的任何階段進行,無論是否已經進入訴訟或仲裁程序,只要終審裁判未生效或者仲裁裁決未做出,當事人均可自行和解。

  需要注意的是,和解達成的協議不具有強制執行力,在性質上仍屬于當事人之間的約定。如果一方當事人不按照和解協議執行,另一方當事人不可以請求法院強制執行,但可要求對方就不執行該和解協議承擔違約責任。

  重點解析:

  關于和解,應該注意以下兩點:

  1、 和解可在民事糾紛的任何階段進行;

  2、 和解不具有強制執行力。

  二、調解

  司法(法院)調解、仲裁調解以及經法院司法確認調解協議有效的人民調解具有強制約束力,如果一方當事人不按照調解協議執行,另一方當事人可以申請法院強制執行。其他形式的調解不具有強制約束力,如果一方當事人不按照調解協議執行,另一方當事人不可以申請法院強制執行,但可以要求對方就不執行該調解協議承擔違約責任。

  重點解析:

  要注意區分何種調解具有強制約束力,何種調解不具有強制約束力?

  三、仲裁

  仲裁的基本特點

  重點解析:

  要理解這幾個特點,尤其是要理解“自愿性”這個特點和新增的第六個特點“裁決在國際上得到承認和執行”。

  1Z308013 掌握行政糾紛的法律解決途徑

  行政糾紛的法律解決途徑主要有兩種,即行政復議和行政訴訟。

  除法律、法規規定必須先申請行政復議的以外,行政糾紛當事人可以自主選擇申請行政復議還是提起行政訴訟。行政糾紛當事人對行政復議決定不服的,除法律規定行政復議決定為最終裁決的以外,可以依照《行政訴訟法》的規定向人民法院提起行政訴訟。

  重點解析:

  要掌握這兩種法律解決途徑,并注意其申請的條件。

  1Z308020 民事訴訟制度

  1Z308021 了解民事訴訟的法院管轄

  一、訴訟管轄

  (二)地域管轄

  3.專屬管轄

  專屬管轄是排他性管轄,排除了訴訟當事人協議選擇管轄法院的權利。專屬管轄與一般地域管轄和特殊地域的關系是:凡法律規定為專屬管轄的訴訟,均適用專屬管轄。

  重點解析:

  1、 正確理解專屬管轄和專屬管轄的排他性。

  2、 注意建設工程施工合同糾紛不適用于專屬管轄。

  1Z308022 熟悉民事訴訟當事人和代理人的規定

  1Z308023 熟悉民事訴訟證據的種類、保全和應用

  一、證據的種類

  重點解析:

  注意在民事訴訟和仲裁過程中,應當遵循“優先提供原件或者原物”原則。

  二、證據的保全

  (一)證據保全的概念和作用

  證據保全是重要的證據固定措施。所謂證據保全,是指在證據可能滅失或以后難以取得的情況下,法院根據申請人的申請或依職權,對證據加以固定和保護的制度。

  (三)證據保全的申請

  重點解析:

  1、正確理解證據保全的概念和作用;

  2、熟悉證據保全的申請程序。

  三、證據的應用

  (一)舉證時限

  人民法院指定當事人提供證據證明其主張的基礎事實的期限,該期限不得少于30日。但是人民法院在征得雙方當事人同意后,指定的舉證期限可以少于30日。

  重點解析:

  注意舉證時限的相關規定,考試中容易出現有關期限的考題

  (四)認證

  重點解析:

  注意不能單獨作為認定案件事實依據的證據有幾種。

  1Z308024 熟悉民事訴訟時效的規定

  一、訴訟時效的概念

  應當注意的是,根據《民法通則》的規定,超過訴訟時效期間,當事人自愿履行的,不受訴訟時效限制。

  四、訴訟時效期間的起算

  《民法通則》規定,訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。

  五、訴訟時效中止和中斷

  訴訟時效中止,應當同時滿足兩個條件:(1)權利人由于不可抗力或者其他障礙,不能行使請求權;(2)導致權利人不能行使請求權的事;由發生在訴訟時效期間的最后6個月內。

  重點解析:

  有關訴訟時效的規定是糾紛法律制度中的基本知識,經常用到,因此應引起足夠的重視。

  1、注意超過訴訟時效的權利人起訴的規定;

  2、熟悉訴訟時效期間的計算方法;

  3、注意訴訟時效中止的條件。

  1Z308025 了解民事訴訟的審判程序

  1Z308026 熟悉民事訴訟的執行程序

  二、執行根據

  執行根據是當事人申請執行,人民法院移交執行以及人民法院采取強制措施的依據。執行根據是執行程序發生的基礎,沒有執行根據,當事人不能向人民法院申請執行,人民法院也不得采取強制措施。

  五、執行措施

  (三)被執行人未按執行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的給付義務的,人民法院可以限制其高消費。

  重點解析:

  1、理解執行根據的重要性,即沒有執行根據,當事人不能向人民法院申請執行,人民法院也不得采取強制措施;

  2、注意執行措施中有關“限制消費”的新增內容。

  1Z308030 仲裁制度

  重點解析:

  熟悉仲裁的三項基本制度,這是理解仲裁的基礎。

  1Z308031 熟悉仲裁協議的規定

  一、仲裁協議的形式

  三、仲裁協議的效力

  重點解析:

  仲裁協議是重點,需要注意其形式和效力的相關規定。

  1、仲裁協議應當采用書面形式,口頭方式達成的仲裁意思表示無效;

  2、仲裁協議對各方的效力。

  1Z308032 熟悉仲裁的申請和受理

  重點解析:

  1、 熟悉仲裁申請和受理的程序。

  2、 注意理解仲裁程序中有關 “財產保全和證據保全”的內容。

  1Z308033 熟悉仲裁的庭審和裁決

  一、仲裁庭的組成

  仲裁員有下列情形之一的,必須回避,當事人也有權提出回避申請:(1)是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬;(2)與本案有利害關系;(3)與本案當事人、代理人有其他關系,可能影響公正仲裁的;(4)私自會見當事人、代理人,或者接受當事人、代理人的請客送禮的。

  重點解析:

  1、 熟悉仲裁庭的組成。

  2、 注意仲裁員應當回避的情形。

  二、開庭和審理

  重點解析:

  1、 注意仲裁庭可以作出缺席裁決。

  2、 注意仲裁一般不公開進行。

  1Z308034 熟悉申請撤銷裁決

  重點解析:

  1、 熟悉仲裁裁決撤銷的程序;

  2、 理解人民法院的司法監督的三個特點。

  1Z308035 熟悉仲裁裁決的執行

  一、仲裁裁決的強制執行力

  二、仲裁裁決的不予執行

  重點解析:

  仲裁裁決的執行中應重點理解仲裁裁決的強制執行力以及仲裁裁決不予執行的情形。

  1Z308036 了解涉外仲裁的特別規定

  1Z308040 調解、和解制度與爭議評審

  1Z308041 熟悉調解的規定

  1Z308042 熟悉和解的規定

  和解與調解的區別在于:和解是當事人之間自愿協商,達成協議,沒有第三人參加,而調解是在第三人主持下進行疏導、勸說,使之相互諒解,自愿達成協議。

  重點解析:

  注意理解和解與調解的區別。

  一、和解的類型

  二、和解的效力

  和解達成的協議不具有強制約束力,如果一方當事人不按照和解協議執行,另一方當事人不可以請求人民法院強制執行,但可以向法院提起訴訟,也可以根據約定申請仲裁。

  重點解析:

  熟悉和解的類型和效力,并注意強制執行的有關規定。

  1Z308043 了解爭議評審機制的規定

  采用爭議評審的方式,有利于及時化解小爭議,防止爭議擴大與拖延而造成不必要的損失或浪費,保障建設工程的順利進行。

  重點解析:

  注意采用爭議評審機制的好處。

  1Z308050 行政復議和行政訴訟制度

  行政復議以具體行政行為為審查對象,但可應當事人的申請,依法附帶審查該具體行政行為所依據的行政機關相關規定(即抽象行政行為)的合法性,而行政訴訟只對具體行政行為進行審查;行政復議不僅審查具體行政行為的合法性,也審查具體行政行為的適當性,行政訴訟只審查具體行政行為的合法性;具體行政行為經行政復議后,對行政復議不服的,絕大多數情況下還可依法再提起行政訴訟,但不允許經行政訴訟裁判生效后就同一行政糾紛再提行政復議。

  重點解析:

  注意理解并區分行政復議和行政訴訟。

  1Z308051 了解行政復議范圍和行政訴訟受案范圍

  重點解析:

  注意應當受理和不予受理的情形。

  1Z308052 了解行政復議的申請、受理和決定的有關規定

  1Z308053 了解行政訴訟的法院管轄、起訴和受理

  1Z308054 了解行政訴訟的審理、判決和執行

  1Z308055 了解侵權的賠償責任

  公民、法人或者其他組織的合法權益受到行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的,有權請求賠償。

  重點解析:

  注意受害人可獲得賠償權利的情形。

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