三、判斷題

　　1、「答案」√「解析」（1）訴訟實(shí)行兩審終審制，但并非每一個(gè)案件必須經(jīng)過一審程序、二審程序和執(zhí)行程序這三個(gè)階段。如果一審判決作出后，當(dāng)事人不上訴或者在法定期限內(nèi)未上訴的，則不發(fā)生二審程序，一審判決即發(fā)生法律效力；（2）當(dāng)事人不履行發(fā)生效力的裁定、判決，另一方當(dāng)事人可以向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

　　2、「答案」√「解析」只有具備經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體資格的當(dāng)事人，才能參與經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系，享受一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)。

　　3、「答案」√「解析」改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移或者企業(yè)的全部或主要經(jīng)營性資產(chǎn)出售給外國投資者的，改組方和被改組企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定妥善安置職工的方案，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會審議通過。

　　4、「答案」√「解析」重大關(guān)聯(lián)交易（上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，才能交董事會討論。

　　5、「答案」×「解析」董事、經(jīng)理違反規(guī)定自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分。

　　6、「答案」×「解析」中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式企業(yè)，按照合作合同的約定分配損益。

　　7、 「答案」√「解析」破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)（收回的財(cái)產(chǎn)計(jì)入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)）；破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應(yīng)當(dāng)對退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。

　　8、「答案」×「解析」公司擬發(fā)行的股本總額超過4億元的，對社會公眾發(fā)行的比例最低不低于擬發(fā)行股本總額的15％。本題中，對社會公眾發(fā)行的金額不得低于8824萬元。

　　9、「答案」×「解析」上市公司如改變招股說明書所列資金用途，應(yīng)當(dāng)經(jīng)“股東大會”批準(zhǔn)。

　　10、「答案」√「解析」（1）收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；（2）未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為達(dá)到時(shí)間。

　　11、「答案」√「解析」（1）標(biāo)的物的“所有權(quán)”自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移；（2）標(biāo)的物“毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)”，交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)；（3）標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的“孳息”歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孶息歸買受人所有。

　　12、「答案」×「解析」二者不一致的，票據(jù)無效。

　　13、「答案」×「解析」偽造僅限于“簽章”，變更金額屬于票據(jù)的變造。

　　14、「答案」×「解析」演繹作品的作者僅對演繹部分享有著作權(quán)，對被演繹的作品不享有著作權(quán)，并且無權(quán)阻止他人對同一原作進(jìn)行演繹。

　　15、「答案」×「解析」抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額超過5000元的，屬于不正當(dāng)競爭。

　　16、「答案」×「解析」《會計(jì)法》所指的單位負(fù)責(zé)人為狹義的單位負(fù)責(zé)人（單位的最高領(lǐng)導(dǎo)者）。

　　四、綜合題

　　「案例1答案」

　?。?）首先，A公司與B公司在合同中約定由C公司交貨符合規(guī)定（0.5分）。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)（1分）。其次，C公司作為第三人不向A公司履行交貨義務(wù)時(shí)，A公司應(yīng)當(dāng)向B公司請求承擔(dān)違約責(zé)任（1分）。（本要點(diǎn)共2.5分）

　?。?）A公司未按照約定在D銀行開立的賬戶內(nèi)存足相應(yīng)的承兌金額，應(yīng)當(dāng)受到的經(jīng)濟(jì)處罰為：對尚未扣回的承兌金額按每天萬分之五計(jì)收罰息（1.5分）。（本要點(diǎn)共1.5分）

　?。?）首先，D銀行拒絕向E公司付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對抗持票人（1分）。D銀行對其承兌的匯票具有付款的義務(wù)，E公司是該匯票的合法持有人，沒有主觀上的惡意，D銀行不得以A公司沒有承兌金額為由拒絕向E公司付款（1分）。其次，根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，E公司可以請求D銀行清償?shù)目铐?xiàng)包括：被拒絕付款的匯票金額（1分）；匯票金額自提示付款日至清償日止（0.5分），按照中國人民銀行規(guī)定的同檔次流動(dòng)資金貸款利率計(jì)算的利息（1分）；取得有關(guān)拒絕付款證明和發(fā)出通知書的費(fèi)用（0.5分）。（本要點(diǎn)共5分）

　　「案例2答案」

　?。?）首先，張某和B公司在合作開發(fā)合同中約定張某為“骨質(zhì)增生治療儀”的發(fā)明人是妥當(dāng)?shù)模?.5分）。因?yàn)閺埬持鞒帧肮琴|(zhì)增生治療儀”的研究開發(fā)，可以認(rèn)為張某是對發(fā)明創(chuàng)造具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人（1分）。其次，不能將B公司列為發(fā)明人（0.5分）。因?yàn)榘l(fā)明創(chuàng)造是人類腦力勞動(dòng)的成果，發(fā)明人只能是自然人（0.5分）。

　　B公司可以成為專利權(quán)人（0.5分）。專利申請人可以是發(fā)明人，也可以不是發(fā)明人（1分），只要依照專利法的規(guī)定，對發(fā)明創(chuàng)造具有合法所有權(quán)的，即可以成為專利申請人，進(jìn)而成為專利權(quán)人（0.5分）。（本要點(diǎn)共4.5分）

　?。?）張某退職后與B公司合作開發(fā)的“骨質(zhì)增生治療儀”不屬于A研究所的職務(wù)發(fā)明（0.5分）。因?yàn)楦鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，退職后一年內(nèi)作出的，與其原單位承擔(dān)的本職工作有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造，屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造（1分）。而張某退職時(shí)間與張某和B公司合作開發(fā)的“骨質(zhì)增生治療儀”的完成時(shí)間已經(jīng)超過1年（0.5分）。（本要點(diǎn)共2分）

　?。?）A研究所以其完成的“骨質(zhì)增生治療器”的時(shí)間早于“骨質(zhì)增生治療儀”的完成時(shí)間為由，認(rèn)為“骨質(zhì)增生治療儀”不具有新穎性的說法是不正確的（0.5分）。因?yàn)?，根?jù)我國專利法的規(guī)定，我國采取的確認(rèn)新穎性的公開時(shí)間是申請日時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，而不是發(fā)明創(chuàng)造完成的發(fā)明日標(biāo)準(zhǔn)（1分）。盡管“骨質(zhì)增生治療器”的完成時(shí)間早于“骨質(zhì)增生治療儀”，但是，其申請專利的申請日卻晚于“骨質(zhì)增生治療儀”的申請日，因此，A研究所提出的理由不成立（0.5分）。（本要點(diǎn)共2分）

　?。?）張某請求人民法院確認(rèn)B公司將該專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給C公司的行為無效成立（0.5分）。因?yàn)楦鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外（0.5分），申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有（0.5分）。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他方的同意（1分），并且其他方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利（1分）。[或：張某與B公司未在合作開發(fā)合同中約定“骨質(zhì)增生治療儀”的專利申請權(quán)的歸屬，其專利申請權(quán)應(yīng)當(dāng)歸張某與B公司共有（1分）。B公司作為共有一方，在轉(zhuǎn)讓“骨質(zhì)增生治療儀”的專利申請權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過張某同意（1分），且張某享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利（1分）。B公司在未經(jīng)張某同意的條件下，將“骨質(zhì)增生治療儀”的專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給C公司是無效的。]（本要點(diǎn)共3.5分）

　　「案例3答案」

　　（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（0.5分）。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事程序應(yīng)當(dāng)中止（1分）。[或：以債務(wù)人為被告的其他債務(wù)糾紛案件，如果已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行完畢的，應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報(bào)債權(quán)，統(tǒng)一依破產(chǎn)程序公平受償（1分）。][或：甲公司所欠乙公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)，其辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款（1分）。]（本要點(diǎn)共1.5分）

　　（2）甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產(chǎn)債權(quán)（0.5分），部分不屬于破產(chǎn)債權(quán)（0.5分）。因?yàn)?，甲公司的機(jī)器設(shè)備既用于中國建設(shè)銀行的貸款抵押擔(dān)保，又用于丙公司債權(quán)的抵押擔(dān)保。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對其同一財(cái)產(chǎn)設(shè)定兩個(gè)以上抵押權(quán)的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物所得的價(jià)款按照抵押物登記的先后順序清償（1分）。故甲公司機(jī)器設(shè)備的變現(xiàn)價(jià)值應(yīng)先用于清償中國建設(shè)銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為120萬元（1分）。[或：因此，在甲公司所欠丙公司的貨款中，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的為120萬元（1分），不屬于破產(chǎn)債權(quán)，無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的為60萬元，屬于破產(chǎn)債權(quán)（1分）。]（本要點(diǎn)共3分）

　?。?）對甲分公司私分的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)納入破產(chǎn)程序進(jìn)行清理（0.5分），并由清算組向人民法院申請追回，并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配（0.5分）。理由：第一，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，債務(wù)人設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)和沒有法人資格的全資機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)一并納入破產(chǎn)程序進(jìn)行清理（1分）。第二，根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)私分財(cái)產(chǎn)的行為無效，清算組有權(quán)向法院申請追回財(cái)產(chǎn)。追回的財(cái)產(chǎn)，并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配（1分）。（本要點(diǎn)共3分）

　　（4）甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同應(yīng)當(dāng)終止（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人在得知保證人破產(chǎn)的情況后，如果未申報(bào)債權(quán)參加破產(chǎn)程序，保證人的擔(dān)保義務(wù)即從債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起終止（1分）。（本要點(diǎn)共1.5分）

　?。?）甲公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)額是1590萬元（1分）。甲公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成：一是，公司資產(chǎn)總額扣除已作為債務(wù)擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)計(jì)1320萬元（1800萬元－160萬元－200萬元－120萬元）（1分）；二是，清算組追回甲公司被私分的財(cái)產(chǎn)90萬元（0.5分）；三是，因甲公司股東出資額不足應(yīng)當(dāng)由該股東補(bǔ)足的出資180萬元（300－120）（0.5分）。（本要點(diǎn)共3分）

　　（6）丁公司應(yīng)分配的財(cái)產(chǎn)數(shù)額為80萬元（1分）。計(jì)算公式為：[1590萬元（破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)額）－40萬元（破產(chǎn)費(fèi)用）－80萬元（應(yīng)付工資）－220萬元（未交稅金）]÷3125萬元（破產(chǎn)債權(quán)額）×200萬元（丁公司的破產(chǎn)債權(quán)）＝80萬元（2分）。（本要點(diǎn)共3分）

　　「案例4答案」

　?。?）首先，A公司前次募集資金使用情況不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，前次募集資金投資項(xiàng)目的完工進(jìn)度不低于70％，而A公司前次募集資金投資項(xiàng)目完工進(jìn)度只達(dá)到50％（1分）。其次，本次增發(fā)新股募集資金量不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時(shí)，增發(fā)新股募集的資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值，而A公司本次增發(fā)新股募集資金量為5億元，超過了A公司上年度末經(jīng)審計(jì)的4.5億元的凈資產(chǎn)值（1分）。（本要點(diǎn)共3分）

　?。?）首先，陳某的行為構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的董事在最近12個(gè)月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé)是上市公司增發(fā)新股條件之一，而陳某作為A公司董事受到證券交易所公開譴責(zé)未滿12個(gè)月（1分）。其次，A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因?yàn)榉蓻]有上市公司不能為其子公司擔(dān)保的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點(diǎn)共2.5分）

　?。?）首先，B公司向A公司借款的情形不符合增發(fā)新股的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的資金不存在被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織占用的情形是增發(fā)新股條件之一，而B公司作為A公司的第一大股東占用了A公司的資金（1分）。其次，吳某兼任A公司財(cái)務(wù)總監(jiān)構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)，與對其具有實(shí)際控制權(quán)的法人或者其他組織及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)在人員上分開，保證上市公司的人員獨(dú)立。吳某作為A公司的第一大股東的財(cái)務(wù)部經(jīng)理兼任A公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，不符合上市公司人員獨(dú)立的要求（1分）。第三，張某兼任控股C公司總經(jīng)理，不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因?yàn)榉蓻]有上市公司董事不能兼任其控股公司經(jīng)理的禁止性規(guī)定（1分）。（本要點(diǎn)共3.5分）

　?。?）首先，A公司董事會的組成符合公司法律制度的規(guī)定（0.5分）。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司的董事會應(yīng)由5至19名董事組成（0.5分），上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事（0.5分）。其次，A公司股東大會對增發(fā)新股議案的表決存在問題（0.5分）。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20％的，其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過（1分）。[或：A公司增發(fā)新股5000萬股，已超過公司股份總數(shù)的20％，通過增發(fā)新股議案時(shí)，沒有履行獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過的程序（1分）。]（本要點(diǎn)共3分）