2011年中級會計職稱考試《經濟法》科目
第三章 其他主體法律制度

第三節 外商投資企業法律制度（3）

中外合資經營企業法律制度

1、設立條件

除了有損國家主權的、違反國家法律規定的、不利于國家發展的、破壞環境的及有損中方合作方利益等之情形國家不予批準，其它都屬允許范圍之內。

2、設立程序

提交材料、申請報批

3個月——報審后三個月內獲知是否通過審核

1個月——獲批后一個月內辦理工商登記

3、注冊資本與投資總額

（1）合營企業的注冊資本

指為設立合營企業在工商行政管理機關登記注冊的資本，為合營各方認繳的出資額之和。

【注意】

①外國合營者的出資比例一般不得低于25%，這是外國合營者認繳出資的最低限額。對其最高限額法律沒有明確規定。

②合營企業在合營期限內，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產經營規模等發生變化，確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。合營企業增加注冊資本應當經合營各方協商一致，并由董事會會議通過，報經原審批機關核準。合營企業增加、減少注冊資本，應當修改合營企業章程，并辦理變更注冊資本登記手續。

③合營企業的注冊資本應符合《公司法》規定的有限責任公司的注冊資本的最低限額。

（2）合營企業的投資總額

合營企業的投資總額，是指按照合營企業的合同、章程規定的生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和，由注冊資本與借款構成。

合營各方的出資方式、出資期限

1、合營企業合營各方的出資方式

（1）合營企業合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術、場地使用權等作價出資。

（2）外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

（3）作為外國合營者出資的機器設備或者其他物料，應當是合營企業生產所必需的，且出資的機器設備或者其他物料的作價，不得高于同類機器設備或者其他物料當時的國際市場價格。

（4）作為外國合營者出資的工業產權或專有技術，必須符合下列條件之一：①能顯著改進現有產品的性能、質量，提高生產效率的；②能顯著節約原材料、燃料、動力的。

（5）中國合營者可以用為合營企業經營期間提供的場地使用權作為出資，其作價金額應當與取得同類場地使用權所應繳納的使用費相同。

（6）凡是以建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術作價出資的，出資者應當出具擁有所有權和處置權的有效證明。

（7）合營企業任何一方不得用以合營企業名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資擔保。

2.合營企業合營各方的出資期限

（1）合營各方應當在合營合同中訂明出資期限，并且應當按照合營合同規定的期限繳清各自的出資。

①合營合同規定一次繳清出資的，合營各方應當自營業執照簽發之日起6個月內繳清；

②合營合同規定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業執照簽發之日起3個月內繳清。

合營企業合營各方未能在規定的期限內繳付出資的，視同合營企業自動解散，合營企業批準證書自動失效。合營企業合營一方未按照合同的規定如期繳付或者繳清其出資的，即構成違約。守約方應當催告違約方在1個月內繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權利，自動退出合營企業。守約方應當在逾期1個月內，向原審批機關申請批準解散合營企業或者申請批準另找合營者承擔違約方在合同中的權利義務。

【單選】中國甲公司與美國乙公司擬在中國境內共同投資設立一家中外合資經營企業，在其擬訂的中外合資經營企業合同中，下列選項的出資方式，符合《中外合資經營企業法》的有（）。

A.甲公司以已設定抵押的廠房作為出資

B.甲公司以一項技術難度較大的勞務作為出資

C.乙公司以合營企業名義租賃的機器設備作為出資

D.乙公司以其境外的母公司為擔保人向美國某銀行取得的貸款作為出資

【正確答案】：D

【答案解析】：本題考核中外合資經營企業的出資方式。合營企業任何一方不得用以合營企業名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業的財產和權益或合營他方的財產和權益為其出資擔保。另外，勞務是合伙企業獨有的出資方式。本題D選項是以母公司作為擔保人以境外的借款進行出資，這是符合規定的。

【多選】甲公司是一家中外合資經營企業，注冊資本為800萬美元，合營企業合同約定合營雙方分期繳納出資，2008年5月1日甲公司取得企業法人營業執照。下列選項中，表述正確的有（ ）。

A.在2008年5月1日，甲公司實收資本可以為零

B.在2008年8月1日，甲公司實收資本不得少于120萬美元

C.2008年11月1日，中方合營者已繳付出資200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應繳付出資200萬美元

D.在2010年5月1日，甲公司實收資本不得少于800萬美元

中外合資經營企業出資額的轉讓

1、合營企業出資額的轉讓條件

（1）合營企業出資額的轉讓須經合營各方同意。

（2）合營企業出資額的轉讓須經董事會會議通過后，報原審批機關批準。

（3）合營企業一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優先購買權。

2、合營企業出資額的轉讓程序

（1）申請出資額轉讓。

（2）董事會審查決定。

（3）報審批機關批準。

（4）辦理變更登記手續。

中外合資經營企業的組織形式和組織機構

1、合營企業的組織形式

合營企業的組織形式為有限責任公司。合營企業合營各方對合營企業的責任以各自認繳的出資額為限，合營企業以其全部資產對其債務承擔責任。

2、合營企業的組織機構

合營企業的組織機構是董事會和經營管理機構。

（1）董事會。

①董事會是合營企業的最高權力機構，決定合營企業的一切重大問題。合營企業的組織形式雖為有限責任公司，但并不設立股東會。

②董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事任期4年，可以連任。

③董事會會議由董事長召集，董事長不能召集時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集。董事會每年至少召開一次董事會會議，經1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。董事會會議應有2/3以上董事出席，董事不能出席的，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。

④董事會的職權包括：企業發展規劃、生產經營活動方案、收支預算、利潤分配；勞動工資計劃、停業，以及總經理、副總經理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權和待遇等。

⑤下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：合營企業章程的修改；合營企業的中止、解散；合營企業注冊資本的增加、減少；合營企業的合并、分立。

（2）

經營管理機構。

經營管理機構負責合營企業的日常經營管理工作。經營管理機構設總經理1人，副總經理若干人，其他高級管理人員若干人。總經理、副總經理由董事會聘請，可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。

3.合營企業的清算

（1）清算委員會的成員一般應當在合營企業的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，合營企業可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。審批機關認為必要時，可以派人進行監督。

（2）合營企業以其全部資產對其債務承擔責任。合營企業清償債務后的剩余財產按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業協議、合同、章程另有規定的除外。

【多選題】甲公司為依公司法設立的有限責任公司，乙公司為依中外合資經營企業法設立的有限責任公司。下列有關甲、乙兩公司區別的表述中，正確的有（　）。

A.甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會

B.甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C.甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20%，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D.甲公司對修改公司章程事項作出決議須經代表2/3以上表決權的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經出席董事會會議的董事一致通過

【正確答案】ABCD

【答案解析】本題考核點是一般有限責任公司和中外合資經營企業的區別。題目中四個選項的表述均符合規定。

【多選題】中外合資經營企業合營一方向第三者轉讓全部或部分出資，應當符合的規定有（　）。

A.必須經合營他方同意

B.轉讓全部出資應經他方同意，轉讓部分出資可以不經他方同意

C.應當經審批機構批準

D.合營他方有優先購買權

【正確答案】ACD

【答案解析】本題考核點是合營企業出資額的轉讓。（1）合營企業出資額的轉讓須經合營各方同意（無論是全部還是部分轉讓）。（2）合營企業出資額的轉讓須經董事會會議通過后，報原審批機關批準。（3）合營企業一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優先購買權