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2011年造價工程師考試案例分析最新內部資料15

來源:233網(wǎng)校 2011-08-31 08:45:00
導讀:2011年造價工程師考試案例分析最新講義15主要內容為第五章建設工程合同管理與索賠第一節(jié)建設工程施工合同。

(六)違約責任

1.承包人違約

 

(1)承包人違約的情形。

1)承包人私自將合同的全部或部分權利轉讓給其他人,或私自將合同的全部或部分義務轉移給其他人;
2)承包人未經(jīng)監(jiān)理人批準,私自將已按合同約定進入施工場地的施工設備、臨時設施或材料撤離施工場地;
3)承包人使用了不合格材料或工程設備,工程質量達不到標準要求,又拒絕清除不合格工程;
4)承包人未能按合同進度計劃及時完成合同約定的工作,已造成或預期造成工期延誤;
5)承包人在缺陷責任期內,未能對工程接收證書所列的缺陷清單的內容或缺陷責任期內發(fā)生的缺陷進行修復,而又拒絕按監(jiān)理人指示再進行修補;
6)承包人無法繼續(xù)履行或明確表示不履行或實質上己停止履行合同;
7)承包人不按合同約定履行義務的其他情況。

(2)對承包人違約的處理。

承包人無法繼續(xù)履行或明確表示不履行或實質上己停止履行合同時,發(fā)包人可通知承包人立即解除合同,并按有關法律處理。承包人發(fā)生其他違約情況時,監(jiān)理人可向承包人發(fā)出整改通知,要求其在指定的期限內改正。承包人應承擔其違約所引起的費用增加和(或)工期延誤。經(jīng)檢查證明承包人已采取了有效措施糾正違約行為,具備復工條件的,可由監(jiān)理人簽發(fā)復工通知復工。
監(jiān)理人發(fā)出整改通知28天后,承包人仍不糾正違約行為的,發(fā)包人可向承包人發(fā)出解除合同通知。合同解除后,發(fā)包人可派員進駐施工場地,另行組織人員或委托其他承包人施工。發(fā)包人因繼續(xù)完成該工程的需要,有權扣留使用承包人在現(xiàn)場的材料、設備和臨時設施。但發(fā)包人的這一行動不免除承包人應承擔的違約責任,也不影響發(fā)包人根據(jù)合同約定享有的索賠權利。

(3)合同解除后的估價、付款和結清。

合同解除后,監(jiān)理人應商定或確定承包人實際完成工作的價值,以及承包人已提供的材料、施工設備、工程設備和臨時工程等的價值。雙方未能就解除合同后的結清達成一致而形成爭議的,按合同中爭議解決條款的約定處理。通常的估價原則是:
1)涉及解除合同前已發(fā)生的費用仍按原合同約定結算;
2)承包人應賠償發(fā)包人因更換承包人所造成的損失;
3)發(fā)包人需要使用的原承包人材料、設備和臨時設施的費用由監(jiān)理人與合同雙方商定或確定。

2.發(fā)包人違約

 

(1)發(fā)包人違約的情形

1)發(fā)包人未能按合同約定支付預付款或合同價款,或拖延、拒絕批準付款申請和支付憑證,導致付款延誤的;
2)由于發(fā)包人原因造成停工的;
3)監(jiān)理人無正當理由沒有在約定期限內發(fā)出復工指示,導致承包人無法復工的;
4)發(fā)包人無法繼續(xù)履行或明確表示不履行或實質上已停止履行合同的;
5)發(fā)包人不履行合同約定其他義務的。

(2)對發(fā)包人違約的處理

發(fā)包人無法繼續(xù)履行或明確表示不履行或實質上已停止履行合同時,承包人可書面通知發(fā)包人解除合同。發(fā)包人發(fā)生其他違約情況時,承包人可向發(fā)包人發(fā)出通知,要求發(fā)包人采取有效措施糾正違約行為發(fā)包人收到承包人通知后的28天內仍不履行合同義務,承包人有權暫停施工,并通知監(jiān)理人,發(fā)包人應承擔由此增加的費用和(或)工期延誤,并支付承包人合理利潤。
承包人暫停施工28天后,發(fā)包人仍不糾正違約行為的,承包人可向發(fā)包人發(fā)出解除合同通知。但承包人的這一行動不免除發(fā)包人承擔的違約責任,也不影響承包人根據(jù)合同約定享有的索賠權利。

(3)解除合同后的付款

因發(fā)包人違約解除合同的,發(fā)包人應在解除合同后28天內向承包人支付下列金額,承包人應在此期限內及時向發(fā)包人提交要求支付下列金額的有關資料和憑證:
1)合同解除日以前所完成工作的價款;
2)承包人為該工程施工訂購并已付款的材料、工程設備和其他物品的金額。發(fā)包人付還后,該材料、工程設備和其他物品歸發(fā)包人所有;
3)承包人為完成工程所發(fā)生的,而發(fā)包人未支付的金額;
4)承包人撤離施工場地以及遣散承包人人員的金額;
5)由于解除合同應賠償?shù)某邪藫p失;
6)按合同約定在合同解除日前應支付給承包人的其他金額。
發(fā)包人應支付上述金額并退還質量保證金和履約擔保,但有權要求承包人支付應償還給發(fā)包人的各項金額。

  (七)爭議的解決
  1.友好協(xié)商
  發(fā)包人和承包人共同努力友好協(xié)商解決爭議。
  2.爭議評審
  應采用爭議評審的,發(fā)包人和承包人應在開工日后的28天內或在爭議發(fā)生后,協(xié)商成立爭議評審組。爭議評審組由有合同管理和工程實踐經(jīng)驗的專家組成。
  在爭議評審期間,爭議雙方暫按總監(jiān)理工程師的確定執(zhí)行。
  發(fā)包人或承包人不接受評審意見,并要求提交仲裁或提起訴訟的,應在收到評審意見后的14天內將仲裁或起訴意向書面通知另一方,并抄送監(jiān)理人,但在仲裁或訴訟結束前應暫按總監(jiān)理工程師的確定執(zhí)行。
  3.爭議的法律解決
  發(fā)包人和承包人在履行合同中發(fā)生爭議的,可以友好協(xié)商解決或者提請爭議評審組評審。合同當事人友好協(xié)商解決不成、不愿提請爭議評審或者不接受爭議評審組意見的,可在專用合同條款中約定下列一種方式解決。
  (1)向約定的仲裁委員會申請仲裁;
  (2)向有管轄權的人民法院提起訴訟。
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