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考試大整理應試筆記《案例分析》(九)

來源:233網校 2007年1月20日

六、爭議的解決以及停止履行合同的條件
    雙方在履行合同的過程中發生爭議時,應先和解或要求有關部門進行調解。若調解不成,則可約定
    (1)向約定的仲裁委員會申請仲裁;
    (2)向有管轄權的人民法院起訴。 來源:www.examda.com
    如果雙方選擇用仲裁的方式解決爭議,則在合同條款內應明確以下內容:第一,請求仲裁的意思表示;第二,仲裁事項;第三,選定的仲裁委員會。其中關鍵是要指明仲裁委員會。
    發生爭議后,在一般情況下,雙方都應該繼續履行合同,只有在出現以下幾種情況時,才可以停止履行合同:
    (1)單方違約導致合同確已無法履行,雙方協議停止施工;
    (2)調解要求停止施工,且為雙方接受;
    (3)仲裁機構要求停止施工;
    (4)法院要求停止施工。
第三節  工程變更價款的確定與處理
    在施工過程中,由于發包人對原設計進行變更,以及經工程師同意的、承包人要求進行的設計變更,會導致合同價款的增減,并可能造成承包人的損失,這些均應由發包人承擔,并相應地順延工期。
    示范文本規定工程變更價款的確定與處理的步驟如下:在設計變更后,首先由承包人在設計變更確定后的14天內,向工程師提出變更工程價款的報告,經工程師確認后調整工程價款,其工程價款的確定方法是:
    (1)合同中已有適用于變更工程的價格,按合同已有價格計算變更合同價款;
    (2)合同中只有類似于變更工程的價格,可以參照此價格確定變更價格;
    (3)合同中沒有適用或類似的價格,則可由承包人提出一個適當的價格,經工程師確認后執行。
第四節  施工索賠的內容與程序
    索賠是指在合同履行過程中,對于非自身的過錯,應該由對方承擔責任的情況造成的損失向對方提出經濟補償和時間補償的要求(不可抗力等風險由各方各負自責)。
施工索賠是索賠中的一種,是指由承包人向業主提出的、旨在為了取得經濟補償或工期延長的要求的索賠。
一、按索賠事件的性質分類 
    按索賠事件的性質可以將工程索賠分為工程延誤索賠、工程變更索賠、合同被迫終止索賠、工程加速索賠、意外風險和不可預見因素索賠和其他索賠。
(1)工程延誤索賠。因發包人未按合同要求提供施工條件,如未及時交付設計圖紙、施工現場、道路等,或因發包人指令工程暫停或不可抗力事件等原因造成工期拖延的,承包人對此提出索賠。這是工程中常見的一類索賠。
(2)工程變更索賠。由于發包人或監理工程師指令增加或減少工程量或增加附加工程、修改設計、變更工程順序等,造成工期延長和費用增加,承包人對此提出索賠。
(3)合同被迫終止的索賠。由于發包人或承包人違約以及不可抗力事件等原因造成合同非正常終止,無責任的受害方因其蒙受經濟損失而向對方提出索賠。
(4)工程加速索賠。由于發包人或工程師指令承包人加快施工速度,縮短工期,引起承包人人力、財力、物力的額外開支而提出的索賠。
(5)意外風險和不可預見因素索賠。在工程實施過程中,因人力不可抗拒的自然災害、特殊風險以及一個有經驗的承包人通常不能合理預見的不利施工條件或外界障礙,如地下水、地質斷層、溶洞、地下障礙物等引起的索賠。
(6)其他索賠。如因貨幣貶值、匯率變化、物價、工資上漲、政策法令變化等原因引起的索賠。  
二、施工索賠的內容 來源:www.examda.com
    根據《建設工程施工合同文本》,施工索賠的主要包括以下內容。
    (一)不利的自然條件與人為障礙引起的索賠
    這里所提到的自然條件及人為因素主要是與招標文件及施工圖紙相比而言的。在處理此類索賠時,一個主要掌握的原則就是所發生的事件應該是一個有經驗的承包人所無法預見的,特別是對不利的氣候條件是否構成索賠的處理上,更要把握住此條原則。
    (二)工期延長和延誤的索賠
    在處理這一類索賠時,應注意以下幾個方面:
    (1)導致工期延長或延誤的影響因素屬于非承包人本身的原因;
    (2)如果是由于客觀原因(如不可抗力、外部環境變化等)造成的工期延長或延誤,一般情況下業主可以批準承包人延長工期,但不會給以費用補償;
    (3)如果是屬于業主或工程師的原因引起的工期延長或延誤,則承包人除應得到工期補償外,還應得到費用補償;
    (4)如果是根據網絡計劃(網絡圖)處理此類索賠,則要注意的是,即使是由于業主的原因造成的工期延誤,但如果其延誤時間不在關鍵線路上,則承包人只能得到費用補償。
    (三)因施工臨時中斷而引起的索賠
    由于業主或工程師的不合理指令所造成的臨時停工或施工中斷,從而給承包人帶來的工期和費用上的損失,承包人可以提出索賠。
    (四)因業主風險引起的索賠
    這是指由于業主承擔的風險而導致承包人的費用損失增大時,承包人所提出的索賠。此時要注意的問題有兩個:一個是要明確哪些風險是由業主承擔的;另一個是在發生此類事項后,承包人除免除一切責任外,還可以得到由于風險發生的損害而引起的任何永久性工程及其材料的付款及合理的利潤,以及一切修復費用、重建費用等。
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