2022年二級建造師執業資格考試零基礎通關計劃
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考點一、民事訴訟的審判程序
(一)一審程序
一審程序包括普通程序和簡易程序。
試點基層人民法院審理的事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單金錢給付類案件,標的額為人民幣5萬元以下的,適用小額訴訟程序,實行一審終審。
適用普通程序審理的案件,根據《民事訴訟法》的規定,應當在立案之日起6個月內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準,可以延長6個月;還需要延長的,報請上級人民法院批準。適用簡易程序審理的案件,應當在立案之日起3個月內審結。
1.起訴
2.受理
符合起訴條件的,應當在7日內立案,并通知當事人;不符合起訴條件的,應當在7日內作出裁定書,不予受理;原告對裁定不服的,可以提起上訴。
審理前的準備工作,主要是送達起訴狀副本和提出答辯狀,告知當事人訴訟權利義務及組成合議庭等。
人民法院應當在立案之日起5日內將起訴狀副本發送被告,被告應當在收到之日起15日內提出答辯狀。
3.開庭審理
開庭審理根據是否向公眾和社會公開,分為公開審理和不公開審理。
人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規定的以外,應當公開進行。離婚案件、涉及商業秘密的案件,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理。
(二)第二審程序
第二審人民法院審理對判決的上訴案件,審限為3個月;審理對裁定的上訴案件,審限為30日。
1.上訴期間
當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的,有權在裁定書送達之口起10日內向上一級人民法院提起上訴。
2.上訴狀
當事人提起上訴,應當遞交上訴狀。上訴狀應當通過原審法院提出,并按照對方當事人的人數提出副本。當事人直接向第二審人民法院上訴的,第二審人民法院應當在5日內將上訴狀移交原審人民法院。
3.第二審人民法院對上訴案件的處理
第二審人民法院對上訴案件,經過審理,按照下列情形,分別處理:
(1)原判決、裁定認定事實清楚,適用法律正確的,以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定;
(2)原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的,以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更;
(3)原判決認定基本事實不清的,裁定撤銷原判決,發回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;
(4)原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發回原審人民法院重審。
對于發回原審法院重審的案件,原審法院仍將按照一審程序進行審理。原審人民法院對發回重審的案件作出判決后,當事人提起上訴的,第二審人民法院不得再次發回重審。
第二審人民法院作出的具有給付內容的判決,具有強制執行力。
(三)特別程序
適用特別程序審理的案件,實行一審終審,并且應當在立案之日起30日內或者公告期滿后30日內審結。
(四)審判監督程序
1.審判監督程序的概念
審判監督程序即再審程序,是指由有審判監督權的法定機關和人員提起,或由當事人申請,由人民法院對已經發生法律效力的判決、裁定、調解書再次審理的程序。
2.審判監督程序的提起
(1)人民法院提起再審的程序
人民法院提起再審,必須是已經發生法律效力的判決、裁定、調解書確有錯誤。
(2)當事人申請再審的程序
當事人對已經發生法律效力的判決、裁定,認為有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審;當事人一方人數眾多或者當事人雙方為公民的案件,也可以向原審人民法院申請再審。
(3)當事人可以申請再審的時間
當事人申請再審,應當在判決、裁定發生法律效力后6個月內提出。
(4)人民檢察院的抗訴
有下列情形之一的,當事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴:
①人民法院駁回再審申請的;
②人民法院逾期未對再審申請作出裁定的;
③再審判決、裁定有明顯錯誤的。人民檢察院對當事人的申請應當在3個月內進行審查,作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。
考點二、民事訴訟的執行程序
(一)執行程序的概念
(二)執行根據
執行根據主要有:
(1)人民法院民事、行政判決、裁定、調解書,民事制裁決定、支付令,以及刑事附帶民事判決、裁定、調解書,刑事裁判涉財產部分;
(2)依法應由人民法院執行的行政處罰決定、行政處理決定;
(3)我國仲裁機構作出的仲裁裁決和調解書,人民法院依據《中華人民共和國仲裁法》有關規定作出的財產保全和證據保全裁定;
(4)公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書;
(5)經人民法院裁定承認其效力的外國法院作出的判決、裁定,以及國外仲裁機構作出的仲裁裁決;
(6)法律規定由人民法院執行的其他法律文書。
【2021】下列法律文書中,不具強制執行效力的是()。
A.由行政主管部門主持達成的調解書
B.仲裁委員會在仲裁程序中形成的調解書
C.人民法院在民事案件審理中制作的調解書
D.由人民調解委員會調解達成的并經人民法院司法確認的調解協議
執行根據主要有:(1)人民法院制作的發生法律效力的民事判決書、裁定書以及生效的調解書等;(2)人民法院作出的具有財產給付內容的發生法律效力的刑事判決書、裁定書;(3)仲裁機構制作的依法由人民法院執行的生效仲裁裁決書、仲裁調解書;(4)公證機關依法作出的賦予強制執行效力的公證債權文書;(5)人民法院作出的先予執行的裁定、執行回轉的裁定以及承認并協助執行外國判決、裁定或裁決的裁定;(6)我國行政機關作出的法律明確規定由人民法院執行的行政決定;(7)人民法院依督促程序發布的支付令等。
選項B、C、D作為執行根據,都具有執行效力。
(三)執行案件的管轄
發生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產部分,由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執行的財產所在地人民法院執行。法律規定由人民法院執行的其他法律文書,由被執行人住所地或者被執行的財產所在地人民法院執行。
(四)執行程序
(五)執行中的其他問題
1.執行中止
有下列情況之一的,人民法院應裁定中止執行:
(1)申請人表示可以延期執行的;
(2)案外人對執行標的提出確有理由異議的;
(3)作為一方當事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權利或承擔義務的;
(4)作為一方當事人的法人或其他組織終止,尚未確定權利義務承受人的;
(5)人民法院認為應當中止執行的其他情形,如被執行人確無財產可供執行等。中止的情形消失后,恢復執行。
【2021】在執行過程中,人民法院應當裁定中止執行的情形是()。
A.據以執行的法律文書被撤銷的
B.作為被執行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又喪失勞動能力的
C.追索贍養費、扶養費、撫育費案件的權利人死亡的
D.案外人對執行標的提出確有理由的異議的
選項A、B、C,屬于人民法院應當裁定終結執行的情形。
2.執行終結
有下列情況之一的,人民法院應當裁定終結執行:
(1)申請人撤銷申請的;
(2)據以執行的法律文書被撤銷的;
(3)作為被執行人的公民死亡,無遺產可供執行,又無義務承擔人的;
(4)追索贍養費、扶養費、撫育費案件的權利人死亡的;
(5)作為被執行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又喪失勞動能力的;
(6)人民法院認為應當終結執行的其他情形。
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