二級(jí)建造師《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)》第一章、建設(shè)工程基本法律知識(shí)共有九小節(jié)內(nèi)容，2017~2019年考核分值平均在18分左右。本文對(duì)該章節(jié)所介紹的內(nèi)容中易錯(cuò)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行列表式對(duì)比，以幫助各位進(jìn)行區(qū)分與掌握。以下是具體內(nèi)容：
1. 法的形式（共七類）
法律形式 | 名稱特征 | 制訂主體 |
憲法 | 憲法 | 全國(guó)人大 |
法律 | XX法，民法總則 | 全國(guó)人大及常委會(huì) |
行政法規(guī) | XX條例 | 國(guó)務(wù)院 |
部門規(guī)章 | XX規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則 | 國(guó)務(wù)院各部委、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和行政管理直屬機(jī)構(gòu) |
地方性法規(guī)、自治條例和單行條例 | XX地方XX條例 | 省級(jí)及設(shè)區(qū)的市人大及常委會(huì) |
地方政府規(guī)章 | XX地方XX規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則 | 省級(jí)和設(shè)區(qū)的市、自治州人民政府 |
國(guó)際條約 | XX公約、條約、協(xié)議、憲章、盟約 | - |
2. 需要有關(guān)機(jī)關(guān)裁決適用的特殊情況
情況 | 處理 | ||
同一機(jī)關(guān)制訂 | 新VS舊 | 按新的 | |
特別VS一般 | 按特別的 | ||
新的一般VS舊的特別 | 誰(shuí)制訂誰(shuí)裁決 | ||
不同機(jī)關(guān)制訂 | 不同體系/外部沖突 （尊重權(quán)力機(jī)關(guān)） | 地方法規(guī)與部門規(guī)章沖突 | 國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)適用地方法規(guī)，即適用 |
國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章，提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)裁決 | |||
根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法規(guī)不一致時(shí) | 由全國(guó)人民大常委員裁決 | ||
同體系內(nèi)/內(nèi)部沖突 （領(lǐng)導(dǎo)決定） | A部門規(guī)章與B部門規(guī)章沖突 | 國(guó)務(wù)院裁決 | |
部門規(guī)章與地方政府規(guī)章沖突 | |||
3. 法人的分類
法人 | 內(nèi)容 | 法人資格的取得 |
營(yíng)利法人 | 有限責(zé)任公司、股份有限公司、其他企業(yè)法人 營(yíng)利法人經(jīng)依法登記成立 | 營(yíng)業(yè)執(zhí)照（登記）簽發(fā)日 |
非營(yíng)利法人 | 包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等 | 需登記的，從登記之日； 不需登記的，從成立之日 |
特別法人 | 包括機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人 | 成立之日 |
4. 企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的關(guān)系
項(xiàng)目經(jīng)理部 | 項(xiàng)目經(jīng)理部不具備法人資格，而是施工企業(yè)根據(jù)建設(shè)工程施工項(xiàng)目而組建的非常設(shè)的下屬機(jī)構(gòu) |
項(xiàng)目經(jīng)理根據(jù)企業(yè)法人的授權(quán)，組織和領(lǐng)導(dǎo)本項(xiàng)目經(jīng)理部的全面工作 | |
項(xiàng)目經(jīng)理 | 受企業(yè)法人的委派，對(duì)建設(shè)工程施工項(xiàng)目全面負(fù)責(zé)的項(xiàng)目管理者，是一種施工企業(yè)內(nèi)部的崗位職務(wù) |
無(wú)論項(xiàng)目經(jīng)理部、項(xiàng)目經(jīng)理，還是法定代表人，其授權(quán)行為的法律后果都由企業(yè)法人來(lái)承擔(dān) | |
5. 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止
設(shè)立 | （一）不得委托代理的建設(shè)工程活動(dòng)。 《建筑法》規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 （二）一般代理行為無(wú)法定的資格要求 （三）民事法律行為的委托代理 委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 |
終止 | 有下列情形之一的，委托代理終止： （1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； （2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托； （3）代理人喪失民事行為能力； （4）代理人或者被代理人死亡； （5）作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織的終止。 建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第（1）、（2）、（5）三種情況。 |
6. 無(wú)權(quán)代理
概念 | 行為人不具有代理權(quán)，但以他人的名義與第三人進(jìn)行法律行為 |
項(xiàng)目 | 自始未經(jīng)授權(quán) 超越代理權(quán) 代理權(quán)已終止 |
后果 | 被代理人予以追認(rèn)，則轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理 被代理人不予追認(rèn)，則為無(wú)權(quán)代理，責(zé)任由無(wú)權(quán)代理人承擔(dān) |
特例 | 本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意代理 |
7. 表見(jiàn)代理
概念 | 雖無(wú)代理權(quán)，但表面上足以使人相信有代理權(quán)的行為 |
性質(zhì) | 表見(jiàn)代理是無(wú)權(quán)代理，但是有效代理 |
構(gòu)成三要素 | 須存在足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由 行為人本人存在過(guò)失 相對(duì)人為善意 |
后果 | 代理行為有效，是為了保護(hù)善意相對(duì)人的合法權(quán)益 被代理人在承擔(dān)責(zé)任后，可向無(wú)權(quán)代理人追償 |
特例 | 相對(duì)人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)卻與行為人實(shí)施法律行為，代理行為無(wú)效（相對(duì)人不是善意） |
8. 物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)三類
所有權(quán) | 對(duì)自己財(cái)產(chǎn)享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。（四項(xiàng)） | ||
用益物權(quán) （4個(gè)） | 對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，享有占有、使用和收益的權(quán)利。（三項(xiàng)） | ||
包括：土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。（4個(gè)） | |||
擔(dān)保物權(quán) （3個(gè)） | 對(duì)他人的物的優(yōu)先受償權(quán) | ||
抵押權(quán) | 不轉(zhuǎn)移占有 | 約定（需對(duì)方同意） | |
質(zhì)權(quán) | 轉(zhuǎn)移占有 | 約定（需對(duì)方同意） | |
留置權(quán) | 轉(zhuǎn)移占有 | 法定（無(wú)需對(duì)方同意） | |
9. 物權(quán)效力
不動(dòng)產(chǎn)物權(quán) | 登記生效主義 | 自登記時(shí)設(shè)立,不登記不發(fā)生物權(quán)效力 |
特殊1：地役權(quán) | 登記對(duì)抗主義 | 自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立,可不登記，但未經(jīng)登記不得對(duì)抗善意第三人 |
特殊2：依法屬國(guó)家自然資源 | 可以不做所有權(quán)登記 | |
動(dòng)產(chǎn)物權(quán) | 交付主義 | 自交付是生效 |
特殊情況： 機(jī)動(dòng)車,船舶,航空器,企業(yè)動(dòng)產(chǎn) | 登記對(duì)抗主義 | 自交付時(shí)生效,可以不登記,但未經(jīng)登記不得對(duì)抗善意第三人 |
10. 建筑物侵權(quán)
脫落、墜落 | 所有人、管理人或者使用人不能證明自己無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 |
倒塌 | 建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任 |
因其他責(zé)任人原因倒塌的 | 其他責(zé)任人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 |
拋擲 | 可能加害的建筑物使用人給予補(bǔ)償 |
11. 知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限區(qū)分
種類 | 內(nèi)容 | 期限 | 起點(diǎn) | 展期 |
專利權(quán) | 發(fā)明創(chuàng)造 | 發(fā)明20年；實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)10年 | 申請(qǐng)日 | 不予展期 |
商標(biāo)權(quán) | 注冊(cè)商標(biāo) | 10年 | 核準(zhǔn)注冊(cè)日 | 可以展期 |
著作權(quán) | 文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品、計(jì)算機(jī)軟件 | 自然人：作者終生及死后50年；單位：首次發(fā)表后50年 | 作品完成日 | 不予展期 |
12. 著作權(quán)的主體
著作權(quán) | |||
類別 | 作者 | 著作權(quán)歸屬 | 示例 |
單位作品 | 單位 | 完全歸單位 | 招標(biāo)文件、投標(biāo)文件 |
第一類職務(wù)作品 | 職工 | 歸作者[作者所在單位有有限使用權(quán)] | ①主要利用了單位的物質(zhì)技術(shù)條件 ②由單位承擔(dān)責(zé)任的,是第二類職務(wù)作品 |
第二類職務(wù)作品 | 作者有署名權(quán),其他權(quán)利歸作者所在單位 | ||
委托作品 | 受托人 | 通過(guò)合同約定,無(wú)約定,推定為歸受托人 | 勘察設(shè)計(jì)文件 |
13. 擔(dān)保范圍與期間
有約 | 沒(méi)有約定或者約定不明的 | |
保證方式 | 依約 | 連帶保證 |
保證期間 | 按主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月內(nèi) | |
擔(dān)保范圍 | 全部債務(wù)（主債權(quán)+利息+違約金+損害賠償金+實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用） |
14. 同一財(cái)產(chǎn)向2個(gè)以上人抵押的，清償順序
抵押合同以登記生效的 | ①按登記的先后順序清償； ②順序相同的，按債權(quán)比例清償。 |
抵押合同自簽訂之日起生效的 | ①如果抵押物未登記的，按照合同生效的先后順序清償； ②順序相同的，按債權(quán)比例清償。 ③抵押物已登記的先于未登記的受償。 |
15. 定金
定金罰則 | （1）當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。 （2）給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 |
相關(guān)規(guī)定 | （1）定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定。 （2）定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。 （3）定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。 |
16. 建設(shè)工程民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任
民事責(zé)任 （民~民） | 違約責(zé)任 侵權(quán)責(zé)任 | ①停止侵害；②排除妨礙；③消除危險(xiǎn)；④返還財(cái)產(chǎn)；⑤恢復(fù)原狀；⑥修理、重作、更換；⑦繼續(xù)履行；⑧賠償損失⑨支付違約金⑩消除影響、恢復(fù)名譽(yù)?賠禮道歉 |
行政責(zé)任 | 行政處罰 （官~民） | ①警告、②罰款、③沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物；④責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；⑤暫扣或者吊銷許可證，暫扣或吊銷執(zhí)照；⑥行政拘留；⑦法律、行政法規(guī)規(guī)定其他行政處罰等 |
行政處分 （官~官） | 警告；記過(guò)；記大過(guò)；降級(jí)；撤職；開(kāi)除 | |
刑事責(zé)任 （國(guó)家~罪犯） | 主刑 | 管制；拘役；有期徒刑；無(wú)期徒刑；死刑 |
附加刑 | 罰金；剝奪政治權(quán)利；沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；驅(qū)逐出境 |
17. 工程責(zé)任對(duì)比
工程重大安全事故罪 | 重大責(zé)任事故罪 | 重大勞動(dòng)安全事故罪 |
單位犯罪(處罰直接責(zé)任人) | 自然人犯罪 | 單位犯罪 [處罰直接主管和其他直接責(zé)任人] |
永久工程(降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、偷工減料、單位質(zhì)量保證體系失控) | 生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理規(guī)定（違章炒作或違章指揮、強(qiáng)令作業(yè) ） | 臨時(shí)工程、臨時(shí)設(shè)施 （單位安全保障體系失控） |
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