【考點(diǎn)】施工合同管理
| 施工合同文件的優(yōu)先解釋順序 | 組成施工合同的各項(xiàng)文件應(yīng)互相解釋，互為說明。解釋合同文件的優(yōu)先順序如下：①合同協(xié)議書；②中標(biāo)通知書；③投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄；④專用合同條款；⑤通用合同條款；⑥技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求；⑦圖紙；⑧已標(biāo)價(jià)工程量清單；⑨其他合同文件。 |
施工合同訂立管理
1）施工合同有關(guān)各方義務(wù)或職責(zé)
發(fā)包人主要義務(wù) | ①發(fā)出開工通知：監(jiān)理人應(yīng)在開工日期7天前向承包人發(fā)出開工通知 ②提供施工場(chǎng)地：發(fā)包人應(yīng)向承包人提供施工場(chǎng)地，以及施工場(chǎng)地內(nèi)的地下管線和地下設(shè)施等有關(guān)資料，保證資料真實(shí)、準(zhǔn)確、完整 ③協(xié)助承包人辦理證件和批件：應(yīng)負(fù)責(zé)辦理取得出入施工場(chǎng)地的專用和臨時(shí)道路通行權(quán)，以及取得為工程建設(shè)所需修建場(chǎng)外設(shè)施的權(quán)利，并承擔(dān)有關(guān)費(fèi)用。 由承包人負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)?strong>超大件或超重件，應(yīng)由承包人負(fù)責(zé)向交通管理部門辦理申請(qǐng)手續(xù)，發(fā)包人給予協(xié)助。運(yùn)輸超大件或超重件所需的道路和橋梁臨時(shí)加固改造費(fèi)用和其他有關(guān)費(fèi)用，由承包人承擔(dān) ④組織設(shè)計(jì)交底。 ⑤支付合同價(jià)款。 ⑥組織竣工驗(yàn)收。 |
承包人主要義務(wù)【24年單】 | ①查勘施工現(xiàn)場(chǎng)。②編制工程實(shí)施措施計(jì)劃。③負(fù)責(zé)施工現(xiàn)場(chǎng)內(nèi)交通道路和臨時(shí)工程。④測(cè)設(shè)施工控制網(wǎng)。⑤提出開工申請(qǐng)。⑥完成各項(xiàng)承包工作。⑦保證工程施工和人員的安全。⑧負(fù)責(zé)施工場(chǎng)地及其周邊環(huán)境與生態(tài)的保護(hù)工作。⑨避免施工對(duì)公眾與他人的利益造成損害。⑩工程的維護(hù)和照管。 |
監(jiān)理人職責(zé) | ①審查承包人實(shí)施方案。②發(fā)出開工通知。（監(jiān)理人征得發(fā)包人同意后，應(yīng)在開工日期7天前向承包人發(fā)出開工通知，合同工期自開工通知中載明的開工日起計(jì)算）③監(jiān)督管理施工過程。④參與工程竣工驗(yàn)收。 |
辦理保險(xiǎn)的責(zé)任
① 承包人辦理保險(xiǎn)。
考慮到承包人是工程施工的最直接責(zé)任人，通用合同條款因此規(guī)定，由承包人負(fù)責(zé)投保“建筑工程一切險(xiǎn)”“安裝工程一切險(xiǎn)”和“第三者責(zé)任保險(xiǎn)”,并承擔(dān)辦理保險(xiǎn)的費(fèi)用。
承包人需要變動(dòng)保險(xiǎn)合同條款時(shí)，應(yīng)事先征得發(fā)包人同意，并通知監(jiān)理人。保險(xiǎn)人做出保險(xiǎn)責(zé)任變動(dòng)的，承包人應(yīng)在收到保險(xiǎn)人通知后立即通知發(fā)包人和監(jiān)理人。
② 發(fā)包人辦理保險(xiǎn)。工程施工采用平行發(fā)包方式時(shí)，施工任務(wù)分別交由多個(gè)承包人施工。由幾家承包人分別投保的話，有可能產(chǎn)生重復(fù)投保或漏保，此時(shí)由發(fā)包人投保為宜。
無論是由承包人還是發(fā)包人辦理工程險(xiǎn)和第三者責(zé)任保險(xiǎn)，均必須以發(fā)包人和承包人的共同名義投保，以保障雙方均有出現(xiàn)保險(xiǎn)范圍內(nèi)的損失時(shí)，可從保險(xiǎn)公司獲得賠償。
施工合同履行管理【預(yù)測(cè)】
1）施工進(jìn)度管理
工期延誤 | 發(fā)包人原因造成的工期延誤 | 承包人有權(quán)要求發(fā)包人延長工期和(或)增加費(fèi)用，并支付合理利潤：
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異常惡劣氣候條件造成的工期延誤 | 承包人有權(quán)要求發(fā)包人延長工期 | |
承包人原因造成的工期延誤 | 由于承包人原因，未能按合同進(jìn)度計(jì)劃完成工作，或監(jiān)理人認(rèn)為承包人施工進(jìn)度不能滿足合同工期要求的，承包人應(yīng)采取措施加快進(jìn)度，并承擔(dān)加快進(jìn)度所增加的費(fèi)用。 | |
提前竣工 | （1）發(fā)包人要求承包人提前竣工，或承包人提出提前竣工的建議能夠給發(fā)包人帶來效益的，應(yīng)由監(jiān)理人與承包人共同協(xié)商采取加快工程進(jìn)度的措施和修訂合同進(jìn)度計(jì)劃。 （2）發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)承包人由此增加的費(fèi)用，并向承包人支付專用合同條款約定的相應(yīng)獎(jiǎng)金。 （3）專用合同條款使用說明中建議，獎(jiǎng)勵(lì)金額可為發(fā)包人實(shí)際效益的20%。 | |
暫停施工 | 因承包人原因暫停施工 | 因下列暫停施工增加的費(fèi)用和(或)工期延誤由承包人承擔(dān)：
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因發(fā)包人原因暫停施工 | 承包人有權(quán)要求發(fā)包人延長工期和(或)增加費(fèi)用，并支付合理利潤。 | |
監(jiān)理人暫停施工指示 | 不論由于何種原因引起的暫停施工，暫停施工期間承包人應(yīng)負(fù)責(zé)妥善保護(hù)工程并提供安全保障。 由于發(fā)包人原因發(fā)生暫停施工的緊急情況，且監(jiān)理人未及時(shí)下達(dá)暫停施工指示的，承包人可先暫停施工，并及時(shí)向監(jiān)理人提出暫停施工的書面請(qǐng)求。監(jiān)理人應(yīng)在接到書面 請(qǐng)求后的24h內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，視為同意承包人的暫停施工請(qǐng)求。 | |
暫停施工后的復(fù)工 | 監(jiān)理人發(fā)出暫停施工指示后56天內(nèi)未向承包人發(fā)出復(fù)工通知，除承包人責(zé)任引起暫停施工的情況外，承包人可向監(jiān)理人提交書面通知，要求監(jiān)理人在收到書面通知后28天內(nèi)準(zhǔn)許已暫停施工的工程或其中一部分工程繼續(xù)施工。 | |
3）工程計(jì)量與支付管理【24年單】
單價(jià)子目計(jì)量 | 監(jiān)理人應(yīng)在收到承包人提交的工程量報(bào)表后的7天內(nèi)進(jìn)行復(fù)核，監(jiān)理人未在約定時(shí)間內(nèi)復(fù)核的，承包人提交的工程量報(bào)表中的工程量視為承包人實(shí)際完成的工程量，據(jù)此計(jì)算工程價(jià)款。 |
總價(jià)子目計(jì)量 | 子目的計(jì)量和支付應(yīng)以總價(jià)為基礎(chǔ)，不因正常的物價(jià)波動(dòng)而進(jìn)行調(diào)整。除合同約定的變更外，總價(jià)子目的工程量是承包人用于結(jié)算的最終工程量。 |
預(yù)付款 | 作用：預(yù)付款用于承包人為合同工程施工購置材料、工程設(shè)備、施工設(shè)備、修建臨時(shí)設(shè)施及組織施工隊(duì)伍進(jìn)場(chǎng)等。預(yù)付款必須專用于合同工程。 額度：10%≤預(yù)付款≤30%簽約合同價(jià)(扣除暫列金額) 時(shí)間：申請(qǐng)7天內(nèi)發(fā)出支付證書+7天內(nèi)支付 安全文明施工費(fèi)：發(fā)包人應(yīng)在工程開工后的28天內(nèi)預(yù)付不低于當(dāng)年施工進(jìn)度計(jì)劃的安全文明施工費(fèi)總額的60%，其余部分按照提前安排的原則進(jìn)行分解，與進(jìn)度款同期支付。 預(yù)付款保函：承包人應(yīng)在收到預(yù)付款的同時(shí)向發(fā)包人提交預(yù)付款保函，預(yù)付款保函的擔(dān)保金額應(yīng)與預(yù)付款金額相同。 預(yù)付款應(yīng)從每一個(gè)支付期應(yīng)支付給承包人的工程進(jìn)度款中扣回，直到扣回的金額達(dá)到合同約定的預(yù)付款金額為止。發(fā)包人應(yīng)在預(yù)付款扣完后的14天內(nèi)將預(yù)付款保函退還給承包人。 |
工程進(jìn)度付款 | 監(jiān)理人在收到承包人進(jìn)度付款申請(qǐng)單以及相應(yīng)的支持性證明文件后的14天內(nèi)完成核查，發(fā)包人應(yīng)在監(jiān)理人收到進(jìn)度付款申請(qǐng)單后的28天內(nèi)，將進(jìn)度應(yīng)付款支付給承包人。 工程進(jìn)度款的支付應(yīng)按期中結(jié)算價(jià)款總額計(jì)，不低于60%,不高于90%。 |
工程質(zhì)量保證金 | 在合同約定的缺陷責(zé)任期滿時(shí)，承包人向發(fā)包人申請(qǐng)到期應(yīng)返還承包人剩余的工程質(zhì)量保證金金額，發(fā)包人應(yīng)在14天內(nèi)會(huì)同承包人按照合同約定的內(nèi)容核實(shí)承包人是否完成缺陷責(zé)任。 |
竣工結(jié)算 | 監(jiān)理人在收到承包人提交的竣工付款申請(qǐng)單后的14天內(nèi)完成核查，提出發(fā)包人到期應(yīng)支付給承包人的價(jià)款送發(fā)包人審核并抄送承包人。 發(fā)包人應(yīng)在監(jiān)理人出具竣工付款證書后的14天內(nèi)，將應(yīng)支付款支付給承包人。 |
最終結(jié)清 | 監(jiān)理人收到承包人提交的最終結(jié)清申請(qǐng)單后的14天內(nèi)，提出發(fā)包人應(yīng)支付給承包人的價(jià)款送發(fā)包人審核并抄送承包人。發(fā)包人應(yīng)在收到后14天內(nèi)審核完畢，由監(jiān)理人向承包人出具經(jīng)發(fā)包人簽認(rèn)的最終結(jié)清證書。發(fā)包人應(yīng)在監(jiān)理人出具最終結(jié)清證書后的14天內(nèi)，將應(yīng)支付款支付給承包人。 |
③實(shí)際竣工日期【24年單】
經(jīng)驗(yàn)收合格工程的實(shí)際竣工日期，以提交竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告的日期為準(zhǔn)，并在工程接收證書中寫明。【雙方無異議】
發(fā)包人在收到承包人竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告56天后未進(jìn)行驗(yàn)收的，視為驗(yàn)收合格，實(shí)際竣工日期以提交竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告的日期為準(zhǔn)，但發(fā)包人由于不可抗力不能進(jìn)行驗(yàn)收的除外。
(3) 單位工程驗(yàn)收
單位工程驗(yàn)收合格后，由監(jiān)理人向承包人出具經(jīng)發(fā)包人簽認(rèn)的單位工程驗(yàn)收證書。
已簽發(fā)單位工程接收證書的單位工程由發(fā)包人負(fù)責(zé)照管。
(4) 試運(yùn)行【24年單】
承包人應(yīng)按專用合同條款約定進(jìn)行工程及工程設(shè)備試運(yùn)行，負(fù)責(zé)提供試運(yùn)行所需的人員、器材和必要的條件，并承擔(dān)全部試運(yùn)行費(fèi)用。
(5) 竣工清場(chǎng)。
承包人應(yīng)按要求對(duì)施工場(chǎng)地進(jìn)行清理，直至監(jiān)理人檢驗(yàn)合格為止。竣工清場(chǎng)費(fèi)用由承包人承擔(dān)。
(6) 施工隊(duì)伍及施工設(shè)備的撤離
缺陷責(zé)任期滿時(shí)，承包人的人員和施工設(shè)備應(yīng)全部撤離施工場(chǎng)地。
7) 不可抗力事件的處理
(1) 不可抗力的確認(rèn)：
在訂立合同時(shí)不可預(yù)見，在工程施工過程中不可避免發(fā)生并不能克服的自然災(zāi)害和社會(huì)性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)、騷亂、暴動(dòng)、戰(zhàn)爭和專用合同條款約定的其他情形。
(2) 不可抗力后果的分擔(dān)原則【預(yù)測(cè)】
① 永久工程，包括已運(yùn)至施工場(chǎng)地的材料和工程設(shè)備的損害，以及因工程損害造成的第三者人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān)；
② 承包人設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān)；
③ 發(fā)包人和承包人各自承擔(dān)其人員傷亡和其他財(cái)產(chǎn)損失及其相關(guān)費(fèi)用；
④ 承包人的停工損失由承包人承擔(dān)，但停工期間應(yīng)監(jiān)理人要求照管工程和清理、修復(fù)工程的金額由發(fā)包人承擔(dān)；
⑤ 不能按期竣工的，應(yīng)合理延長工期，承包人不需支付逾期竣工違約金。發(fā)包人要求趕工的，承包人應(yīng)采取趕工措施，趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。
8）索賠管理
索賠程序 | (1)承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書并說明發(fā)生索賠事件的事由； (2)承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)，向監(jiān)理人正式遞交索賠通知書； (3)索賠事件具有連續(xù)影響的，承包人應(yīng)按合理時(shí)間間隔繼續(xù)遞交延續(xù)索賠通知； (4)在索賠事件影響結(jié)束后的28天內(nèi)，承包人應(yīng)向監(jiān)理人遞交最終索賠通知書。 |
承包人提出索賠的期限 | (1)承包人接受了竣工付款證書后，應(yīng)被認(rèn)為已無權(quán)再提出在合同工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠； (2)承包人提交的最終結(jié)清申請(qǐng)單中，只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠； (3)提出索賠的期限自接受最終結(jié)清證書時(shí)終止。 |
施工合同糾紛審理相關(guān)規(guī)定
開工日期爭議解決 | 當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程開工日期有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按以下情形認(rèn)定： ①開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期。開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時(shí)間為開工日期；因承包人原因導(dǎo)致開工時(shí)間推遲的，以開工通知載明的時(shí)間為開工日期。 ②承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工的，以實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工時(shí)間為開工日期。 ③發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實(shí)際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報(bào)告、合同、施工許可證、竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告或者竣工驗(yàn)收備案表等載明的時(shí)間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實(shí)，認(rèn)定開工日期。 |
實(shí)際竣工日期爭議解決 | ①建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期； ②承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期； ③建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。 |
工程價(jià)款利息爭議解決 | 利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日開始計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間： ①建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日； ②建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日； ③建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。 |
工程質(zhì)量保證金爭議解決 | ①當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿； ②當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收之日起滿2年； ③因發(fā)包人原因建設(shè)工程未按約定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告90日后當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿；當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自承包人提交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告90日后起滿2年。發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人根據(jù)合同約定或者法律規(guī)定履行工程保修義務(wù)。【90日后自動(dòng)轉(zhuǎn)入缺陷責(zé)任期】 |
無效合同的價(jià)款結(jié)算爭議解決 | 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。 |
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