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今日考點：建設工程代理行為及其法律關系

(1)建設工程代理行為的設立

1)不得委托代理的建設工程活動：應當由本人親自實施的民事法律行為，不得代理

2)一般代理行為無法定的資格要求。下列人員可以被委托為訴訟代理人：①律師、基層法律服務工作者;②當事人的近親屬或者工作人員;③當事人所在社區、單位以及有關社會團體推薦的公民

3)民事法律行為的委托代理:可以用書面形式，也可以用口頭形式

(2)建設工程代理行為的終止

①代理期間屆滿或者代理事務完成

②被代理人職消委托或者代理人辭去委托

③代理人喪失民事行為能力

④代理人或者被代理人死亡

⑤作為被代理,人或者代理人的法人、非法人組織終止

建設工程代理行為的終止,主要是第①②⑤三種情況

(3)轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意

①代理人需要轉委托第三人代理的，應當取得被代理人的同意或者追認

②轉委托代理經被代理人同意或者追認的，被代理人可以就代理事務直接指示轉委托的第三人,代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任

③轉委托代理未經被代理人同意或者追認的，代理人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任

④但是，在緊急情況下代理人為了維護被代理人的利益需要轉委托第三人代理的除外

(4)無權代理與表見代理

1)無權代理

①無權代理一般存在三種自始末經授權超越代理權:理權已終止

②行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為,未經被代理人追認的，對被代理人不發生效力

③相對人可以催告被代理人自收到通知之日起30日予以追認

④被代理人未作表示的，視為拒絕追認。行為人實施的行為被追認前，善意相對人有撤銷的權利

2)表見代理

①行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權的，代理行為有效

②表見代理除需符合無權代理的一般條件外，還需具備以下特別構成要件:一是須存在足以使相對人相信行為人 具有代理權的事實或理由;二是須本人存在過失;三是相對人須為善意且無過失

③表見代理對本人產生有權代理的效力。本人不能以無權代理為由抗辯

3)知道他人以本人名義實施民事行為不作否認表示的視為同意

(5)代理中不當或違法行為應承擔的法律責任

①損害被代理人利益應承擔的法律責任：代理人不履行或者不完全履行職責，造成被代理人損害的，應當承擔民事責任。代理人和相對人惡意串通損害被代理人臺法權益的，代理人和相對人應當承擔連帶責任②

相對人故意行為應承擔的法律責任。相對人知道或者應當知道行為人無權代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔責任

③諱法代理行為應承擔的法律責任。代理人知道或者應當知道代理事項違法仍然實施代理行為，或者被代理人知道或者應當知道代理人的代理行為違法未作反對表示的，被代理人和代理人應當承擔連帶責任

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習題演練

1、下列關于代理的法律責任說法正確的有( )。

A.代理人可以根據需要自行決定轉委托第三人代理，代理行為的法律后果由被代理人承擔

B.代理人在代理權限內，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發生效力

C.代理人沒有代理權的代理行為，經被代理人追認的，對被代理人發生效力

D.在表見代理的情形下，代理行為的法律后果由被代理人承擔

E.本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，代理行為的法律后果由本人承擔

2、施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由(??)完成。

A.各分包單位共同

B.總承包單位與分包單位

C.總承包單位自行

D.聯合體共同

3、關于建設工程代理行為的終止，下列說法正確的是( )。

A.建設工程代理行為中，委托人不能單方解除合同，必須取得對方同意

B.在建設工程活動中，任何一方的法人終止，代理關系均隨之終止

C.委托代理中，被代理人有權單方取消委托，但代理人不能單方辭去委托

D.法律規定委托代理當事人任何一方取消委托代理時，必須對方同意為前提，并以通知到對方時，代理權即行消滅

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